מהי הישות העסקית הטובה ביותר עבור משקיעים ישראלים בארה”ב?

משקיעים ישראלים בארה”ב – בחירת הצורה העסקית הטובה ביותר היא אחת ההחלטות הראשוניות החשובות ביותר עבור השקעה חדשה או  בעל עסק העומד להיכנס לעסקים בארה"ב. ישנן מספר אפשרויות: תאגיד סי (C-Corp), תאגיד אס (S-Corp), חברה בערבון מוגבל (בע"מ), שותפות בערבון מוגבל (LLP) או שותפות. ישנם יתרונות וחסרונות הפועלים תחת כל צורות ההתאגדות הללו. בבחירת הצורה המתאימה, חשוב לקחת בחשבון מספר גורמים, הקשורים למס בארה"ב ושאינם קשורים למיסוי, כולל חבות בעלים, מיסוי, ניהול ומבנה בעלות.

חבות בעלים

הגורם הראשון שיש לקחת בחשבון הוא חבות הבעלים. לצורות ישות  שונות ישנם רמות משתנות של הגנה מפני לחבות הבעלים שלהם. מטרתו של הגנת חבות היא להגבלת החבות הפוטנציאלית של הבעלים לרמת ההשקעה של כל אחד. החשיבות של חבות מוגבלת ניתן לתיאור על ידי דוגמה. אם עסק פועל בצורה שאינו מציע הגנה מפני חבות, הנכסים האישיים של הבעלים, כולל בתיהם, חשבונות בנק, ורכושם הפרטי, עומדים לרשות הנושים של העסק. ניתן למנוע בעיה זו על-ידי ארגון עסק חדש כישות המספקת הגנה על חבות.

במסגרת חוקי המדינות, הצורה הרחב ביותר של הגנה סטטוטורית מפני חבות המוענקת לבעלי המניות של תאגידים (C-Corps and S-Corps) וחברי LLCs. בעלי המניות וחברים מוגנים מפני חבות חוזית, וחבות נזיקין החלות על העסק. הגנה רחבה זו פירושה כי החברים ובעלי המניות מוגנים מפני חבות אישית עבור כל חובות עסקיים או מחויבויות.

LLPs ושותפויות, מציעים רמות חלשות יותר של הגנה מפני חבות הישות.   LLP’s מספקות מה שנקרא הגנת "מגן-חלקי", הגנת מגן-חלקי, מבודדת שותפים מאחריות בשל מעשים  של השותפים שלהם (למשל רשלנות), אך אינה מגינה על השותפים מפני חבות חוזית של ה- LLP. שותפויות כלליות אינם מציעים הגנת חבות כלשהו  לשותפים שלהם. לשותף בשותפות כללית חבות אישית ללא הגבלה לכל התחייבות או חבות שנעשו על ידי השותפים שלו, העסק או הסוכנים של השותפות.

על מנת להשיג רמת ההגנה הטובה ביותר עבור הבעלים, על חברות הזנק להתארגן כ- C-Corp, S-Corp או LLC כי מסגרות אלו מציעות גם הגנה מפני חבות חוזית וגם הגנה מפני חבות נזיקין. אין שום חיסרון להסרת  מסגרת השותפות מטעמי חבות  כי מסגרת ה- LLC  עדיין יכולה לנצל את היתרונות המס של שותפות, כפי שמתואר להלן. בנוסף, חבות מוגבלת תהיה שימושית כאשר מחפשים משקיעים. המשקיעים נוטים יותר להשקיע בחברה המספקת הגנה מפני חבות, וייתכן במציאות, שמשקיעים יהיו מוכנים להשקיע בעסק חדש, רק אם הוא מציע הגנה מפני חבות.

לבסוף, כאות אזהרה, עסק שאינו רשום במסגרת ישות כלשהי נחשבת או כאל שותפות כללית (בעלים מרובים) או כחברה בבעלות יחיד.  מסגרות אלו אינם מספקים הגנת חבות כלשהו , לכן, לכל אחד מהבעלים חבות ללא הגבלה לחובותיו ומחויבותו של עסק. לפיכך, כל עסק צריך להיות רשום בהקדם האפשרי על מנת להגן על הנכסים הפרטיים של הבעלים.

שיקולי מס

הנושא הבא שיש לקחת בחשבון הוא מיסוי. שלוש הישויות הנותרות, C-Corp, S-Corp, LLC, כולם מטופלים באופן שונה לצורכי מס.

• C-Corporation

C-CORPS   נחשבות לישויות נפרדות, החייבות במס תחת פקודת מס הכנסה של ארצות הברית.  ההשלכה הידוע ביותר לקיומו הנפרד זו היא כי הכנסותיה של C-Corp ימוסה פעמיים, קודם כל כאשר ההכנסות מוכרות ברמת  התאגיד , ושוב כאשר הכנסה מחולקת לבעלי המניות. יותר חשוב עבור חברות הזנק, מעמד C-Corp מונעת מתאגיד מלהעביר הפסדים לבעלי המניות. לפיכך, בעלי מניות של C-Corp לא יוכלו לנצל באופן מידי הפסדי הזנק. עם זאת, מכיוון שמותר ל- C-Corp לנצל ההפסדים עד חמש שנים, החברה יוכלו לקזז הכנסות החברה כאשר העסק יהפוך לרווחי.

• S-Corporation לעומת LLC 

מסגרת LLC מציעה גמישות מס מרבית כי LLC יכול לבחור לשלם מיסים כמו שותפות או כמו תאגיד. בשלב ההזנק, טיפול כשותפות לעניין מיסוי  מציע יתרונות רבים יותר, אך LLC יכול לבחור להיחשב כתאגיד כאשר טיפול זה הופך להיות יותר מועיל. הטיפול ב-LLC הממוסה כשותפות היא כאל ישות "מעבר". באופן דומה, תאגיד לפי  חוקי המדינה שבחרה לטיפול לעניין מסים פדרליים כ-S-Corp גם מטפול כישות  "מעבר". טיפול "מעבר" מאפשרת הכנסות והפסדים  ברמת העסק ל"עבור" לבעלים. הבעלים כוללים את חלקם בהכנסות והפסדים של החברה בדוחות המס הפרטיים שלהם (הנקרא "החלק לחלוקה"). ההכנסה ימוסו  לפי דרגות המס האישיים של הבעלים, ואת ההפסדים אפשר לקזז  מול הכנסות  ממקורות אחרות. חשוב לציין כי בעלי מניות ב- S-Corp ושותפים ב-LLC ימוסו על החלק לחלוקה בין אם הכספים חולקו בפועל ובין אם לא.

באופן כללי, הבעלים ב- LLC, S-Corp רשאים לנכות את חלקם בהפסדי העסק  עד הבסיס של אחזקתם בחברה (סכום ההשקעה). ההבדל העיקרי בין –LLC  ו S CORP  במצב של הזנק  היא כי LLC מציעה פוטנציאל של בסיס  גבוה יותר של תיקונים כלפי מעלה. לחברים ב LLC  היכולת להגדיל את חלק ההשקעה שלהם בחברה לפי חלקם ב התחייבויות חוץ של ה LLC.  מתייחסים  לכל חבר הוא כאילו הוא אישית לווה את חלקו בהתחייבויות של ה  LLC ותרם הסכום הזה ל- LLC. לעומת זאת, בעלי המניות ב- S-CORP אינם יכולים להגדיל השקעתם בחברה לפי חלקם בהתחייבויות של S-Corp לצדדים שלישיים.

ישנם כמה חסרונות למסגרת ה- LLC. תחת פקודות  השותפות, חלקו של חבר ב- LLC בחלוקת הרווחים מהווה הכנסות   עבודה עצמית ולכן כל חלקו חייבת במס הכנסה. עם זאת, חברי LLC  פאסיביים, שאינם משתתפים בניהול ה- LLC,  בדרך כלל יכול להימלט  ממיסוי על עבודה עצמית. "חריגת השותף המוגבל " הניתנים על ידי פקודת מס הכנסה  נועד כדי להחיל אותם שותפים ש "רק המשקיעים" ולא מי שמשתתף באופן פעיל ונותן  שירותים עבור שותפות בתפקידם כשותפים.

לעומת זאת, ה-S Corp יכול לסווג אסטרטגית החלק לחלוקה  כדי למזער את הטלת המס (היכולת לתחמן חלוקות כדי להימנע ממיסים חושפת את ה-  S-CORP ובעלי המניות שלו לביקורות תכופות דבר המהווה  עוד חיסרון). עם זאת, במצב הזנק, החיסרון הזה היא מזערית כי רוב חברות הזנק אינם מפיקים הכנסות גדול משמעותיות במהלך השנים ההתחלתיים  שלהם.

חיסרון מס משמעותי נוסף בארגון כ -S Corp מוצאים בכללי הזכאות של תת-פרק- S. לפי ת-פרק S  תאגיד לא יהיה זכאי לטיפול כ-S-Corp אם העסק: (א) יש יותר מ-100 בעלי המניות, (ב) יש בעל מניות שאינו יחיד (קרי חברות, שותפויות או נאמנויות), (ג) יש בעל מניות שהוא תושב זר, או (ד) יש יותר מסוג  1 של מניות.

לצורכי מס, ארגון כ- LLC היא האופציה הטובה ביותר עבור חברות הזנק. למרות שגם S-Corp וגם LLC מציעים את היתרון של טיפול "מעבר", ה- LLC מאפשרת לחבריה לנכות יותר הפסדים בגלל תקנות התאמת הבסיס המיטיבים. יתר על כן, ארגון כ- LLC משחררת הזנק מכללי הזכאות של S-CORP. בסופו של דבר, למרות שה- S-CORP  יכול לאפשר חיסכון במס תעסוקה עצמי, גורם זה לא יהיה חשוב עד שהעסק מתחיל להפיק רווחים.

בעלות וניהול

גם S-Corp וגם C-Corp חייבים לציית לנהלים פורמליים של חברות , דבר שעלול להוביל לעלויות ומאמצים מוגברים. תאגידים חייבים ב מסמכי ההתאגדות ותקנון, הנפקת מניות, ובחירת דירקטורים. תאגידים חייבים גם לכנס ישיבות דירקטורים, לשמור פרוטוקולים של הישיבות  ולפעול  ברמה גבוהה יותר של התאמה לתקינה.

ה-LLC מציעה גמישות רבה יותר של ניהול. ה- LLC אינו מנוהל על פי מסמך התחלתית, שנקרא הסכם ההפעלה. למרות דמיון ל מסמכי ההתאגדות של תאגיד, יותר קל לשנות הסכם הפעלה  לפי התפתחות העסק. ה- LLC הוא או "מנוהל חברים" או מנוהל מנהלים" היא ". ב-LLC  המנוהל על ידי חברים, חברים מקבלים את ההחלטות היומיומיות של החברה. ב-LLC  המנוהל על ידי מנהלים  החברים בוחרים מנהלים להפעיל חלקים ספציפיים של העסק, או לחילופין את העסק בכללותו.  הסכם ההפעלה גם יקבע החלטות הדורשות הצבעת החברים. לפי חוקי

רוב המדינות , זכות ההצבעה היא לפי ראש (כלומר כל חבר יקבל קול); אלא אם כן הסכם ההפעלה קובע כי ההצבעה תהיה להתבסס על החלק בהון (אנו מציעים אפשרות זו).

הבחירה הטובה ביותר של ישות

בחירת  צורת ישות נכונה  יכולים להביא בעקבותיו הצלחה או כישלון של עסק חדש אן השקעה. למרות שלכל צורות ההתאגדות שנזכרו למעלה יש יתרונות משלהם , צורת ה-LLC היא פתרון יעיל וחסכוני עבור חברת הזנק המחפשת הגנת חבות, הטבות המס גמישות ואופציות ניהול גמישות.  כל מצב הוא שונה, ואנו מעודדים עסקים להתייעץ עם משרדנו ועורכי דינם לפני ביצוע החלט.

משקיעים ישראלים בארה”ב עוד מאמרים